El viejo t\u00f3pico del 51 por ciento<\/b><\/p>\n
Tradicionalmente, hasta no hace mucho tiempo, un \u201clatiguillo\u201d habitual en las operaciones corporativas de compraventa de participaciones empresariales, tanto para quien vend\u00eda como para qui\u00e9n pretend\u00eda comprar, era el \u201cquiero\/no vendo, el 51 por ciento del capital\u201d. Se configuraba como el \u201ct\u00f3tem\u201d de la operaci\u00f3n. El elemento venerador de la eventual transacci\u00f3n. El \u201cdeal breaker\u201d que cuestionaba la continuidad de las negociaciones y el buen fin de las mismas.<\/p>\n
La realidad actual es bien distinta. Hoy ya no es una cuesti\u00f3n determinante que pueda poner en riesgo la culminaci\u00f3n de un acuerdo entre comprador y vendedor; entre un nuevo socio y los socios fundadores o, simplemente, entre socios ante la posible conformaci\u00f3n de una \u201cjoint Venture\u201d.<\/p>\n
Cada vez son menos llamativas las participaciones minoritarias en el capital de una empresa objetivo. Pensemos en compa\u00f1\u00edas en las que los fundadores quieren capitalizar una parte no mayoritaria de su inversi\u00f3n empresarial; en fondos de capital riesgo que invierten en minor\u00eda en una empresa, bien posicionada en el sector en el que desarrolla su actividad, con un buen management <\/i>y un proyecto de expansi\u00f3n necesitado de nuevos recursos financieros. El inversor, en este caso el fondo, entra en minor\u00eda y es perfectamente consciente de hacerlo de esa forma, sin embargo, el proyecto es atractivo y puede satisfacer su expectativa de retorno del dinero puesto. No querr\u00e1 renunciar a tal inversi\u00f3n porque su participaci\u00f3n sea no mayoritaria. Lo har\u00e1 llev\u00e1ndola a cabo bien directamente, bien a trav\u00e9s de un veh\u00edculo \u201cad hoc\u201d, en el que unos y otro cohabitar\u00e1n durante la estancia del fondo en el capital de la empresa.<\/p>\n
En ese contexto, ambas partes, mayor\u00eda y minor\u00eda, querr\u00e1n asegurase una necesaria estabilidad futura, una suerte de protecci\u00f3n entre socios y en el funcionamiento de la propia sociedad. Querr\u00e1n garantizar su continuidad y el crecimiento del proyecto por el que han apostado.<\/p>\n
Los pactos parasociales<\/b><\/p>\n
Naturaleza y finalidad<\/b><\/p>\n
Los acuerdos sociales no dejan de ser contratos convenidos entre partes, con arreglo a la autonom\u00eda de su voluntad, en virtud de los cuales, los socios de una sociedad se comprometen a la observancia rigurosa de unas determinadas \u201creglas de juego\u201d de obligada aceptaci\u00f3n por quienes las han hecho suyas con su formulaci\u00f3n y aceptaci\u00f3n.<\/p>\n
Un ejemplo de ello, en el seno de la empresa familiar, no dejan de ser los \u201cprotocolos familiares\u201d. Las pautas de gobierno de la empresa que han de ser acatadas por los miembros de la familia que participan en el capital social de la empresa. El paso del tiempo, fruto del \u00e9xito de la empresa, ha podido ir diluyendo las participaciones en el capital, consecuencia del paso de nuevas generaciones. Debido a ello, se hace necesario disponer de un instrumento que catalice el gobierno de la compa\u00f1\u00eda cada vez en manos de m\u00e1s socios con menores participaciones relativas en el capital.<\/p>\n
Los pactos parasociales, en general, se configuran como el instrumento propio que se dan los socios para regular la relaci\u00f3n entre ellos mismos y entre ellos y la sociedad. Es decir, podr\u00edan concebirse como un marco normativo propio, particular de los socios y de la sociedad que, en materia de determinadas obligaciones, podr\u00eda anteponerse, en tales cuestiones, al propio derecho societario que tutela, desde la perspectiva del legislador, el marco de funcionamiento de las sociedades mercantiles. As\u00ed lo reconoce la Ley de Sociedades de Capital, en cuyo art\u00edculo 29 expresamente se refiere a ellos al expresar la inoponibilidad de \u201clos pactos que se mantengan reservados entre los socios\u201d.<\/p>\n
Alcance<\/b><\/p>\n
Habida cuenta de su naturaleza contractual, el alcance de los pactos parasociales vendr\u00e1 condicionado por la voluntad de las partes en lo que a las materias que quieren conveniar se refiere. Los pactos pueden tener muy distinta tipolog\u00eda en funci\u00f3n de lo que los firmantes de estos acuerden regular.\u00a0 Y antes de ello, con arreglo a si los mismos obligan a la totalidad de los socios, o s\u00f3lo a una parte, mayoritaria o minoritaria de los mismos.\u00a0 Si son compromisos que han sido asumidos por la totalidad de los socios se asimilar\u00e1n a acuerdos informales de la Junta General. Sin son acuerdos que pretenden determinados reconocimientos en materia de derecho de representaci\u00f3n en los \u00f3rganos de gobierno y administraci\u00f3n de la sociedad, adquirir\u00e1n la naturaleza de \u201cobligaciones de hacer\u201d por parte de los socios comprometi\u00e9ndose a respetar, en relaci\u00f3n con ello, lo determinado en el acuerdo correspondiente.<\/p>\n
Complementariamente, y con igual finalidad para el socio mayoritario que para el minoritario, los pactos parasociales pueden concretar el derecho de informaci\u00f3n que interese a uno y otro. Si el equipo gestor de la compa\u00f1\u00eda es el socio minoritario, quien detente la participaci\u00f3n mayoritaria, pero es ajeno a la gesti\u00f3n del negocio del d\u00eda a d\u00eda de la empresa, querr\u00e1 garantizarse, peri\u00f3dicamente, una determinada informaci\u00f3n econ\u00f3mico-financiera que le permita hacer un seguimiento en el tiempo, de manera regular, de la evoluci\u00f3n de \u201csu negocio\u201d. Sin llegar a ese espec\u00edfico caso, cualquier socio minoritario, no gestor de la compa\u00f1\u00eda, exigir\u00e1 siempre disponer de esa misma informaci\u00f3n para conocer la marcha de la empresa y, por ende, de su inversi\u00f3n.<\/p>\n
Contenido <\/b><\/p>\n
Partiendo de la consideraci\u00f3n de que los pactos parasociales no son otra cosa que un contrato entre partes, el contenido de ese contrato estar\u00e1 condicionado a lo que las mismas tengan a bien acordar. Puede limitarse a determinados aspectos relacionados con la representaci\u00f3n en el \u00f3rgano de administraci\u00f3n; a la acci\u00f3n concertada de quienes forman parte del mismo en relaci\u00f3n con la estrategia de la compa\u00f1\u00eda; a las pol\u00edticas de distribuci\u00f3n de dividendos o al pacto mismo de un reparto m\u00ednimo de los beneficios de la empresa.<\/p>\n
Es com\u00fan, tambi\u00e9n que los socios acuerden mecanismos de blindaje ante eventuales ampliaciones de capital, con la finalidad de evitar diluciones no deseadas o, de igual forma, que se establezcan cl\u00e1usulas de protecci\u00f3n en materia de transmisi\u00f3n de acciones\/participaciones o en materia de \u201cderecho de acompa\u00f1amiento\u201d o \u201carrastre\u201d en las salidas del capital de la mayor\u00eda o de la minor\u00eda.<\/p>\n
De igual forma, el Acuerdo de Socios pretender\u00e1 un cierto control sobre cualquier decisi\u00f3n que suponga un exceso de endeudamiento de la compa\u00f1\u00eda, la aprobaci\u00f3n de nuevas l\u00edneas de negocio o nuevos mercados, la contrataci\u00f3n y cese del \u201cprimer ejecutivo\u201d de la empresa, su Plan Estrat\u00e9gico, Plan de Negocio, de Inversiones y el presupuesto de cada ejercicio.<\/p>\n
Resulta obvio que la raz\u00f3n de la existencia de los pactos parasociales no es otra que el socio minoritario, y en ocasiones el mayoritario, dispongan de un instrumento de mutua protecci\u00f3n de sus inversiones y de la gesti\u00f3n de la empresa en la que han realizado las mismas. La minor\u00eda pretende no ser un actor sin capacidad alguna de interpretaci\u00f3n, apartado del proyecto conjunto por el rodillo de la mayor\u00eda y, \u00e9sta, no estar condicionada por un comportamiento injustificable de la minor\u00eda que pudiera llegar al bloqueo en el normal funcionamiento de la empresa. Es una herramienta en favor de ambas partes.<\/p>\n
Cada vez son m\u00e1s las operaciones corporativas en las que el inversor no descarta su entrada en minor\u00eda en una empresa, si \u00e9sta ofrece atractivas oportunidades de inversi\u00f3n y capitalizaci\u00f3n. Sin embargo, s\u00ed materializar\u00e1 el \u201cdesembarco\u201d en la empresa acompa\u00f1ado de los oportunos pactos parasociales que den confort a su inversi\u00f3n, y continuidad y crecimiento al negocio por el que ha apostado.<\/p>\n
Jos\u00e9 Mar\u00eda Pinedo y de Noriega,\u00a0<\/strong><\/b>Socio Director Auren Corporate<\/strong><\/p>\n <\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":" El viejo t\u00f3pico del 51 por ciento
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