En este nuevo bolet\u00edn t\u00e9cnico, queremos resaltar la complejidad que existe hoy en d\u00eda respecto a la deducci\u00f3n del pago de regal\u00edas por la explotaci\u00f3n de alg\u00fan tipo de bien intangible (marca, nombre comercial, patente, software, etc), y, particularmente, en los casos en los que dichos pagos se hagan a una parte relacionada de la empresa pagadora.<\/p>\n
En primer lugar, desde un punto de vista fiscal sabemos que existen m\u00faltiples requisitos para poder deducir un pago de regal\u00edas, destacando los siguientes:<\/p>\n
\u2022 Demostrar que quien la cobra tiene la capacidad t\u00e9cnica para ello. En nuestra opini\u00f3n este requisito parece m\u00e1s aplicable al pago de asistencia t\u00e9cnica y transferencia de tecnolog\u00eda ya que, en todo caso, respecto a regal\u00edas estar\u00edamos hablando en primera instancia del propietario jur\u00eddico (Art 27-X LISR)<\/p>\n
\u2022 Retener y enterar el ISR que corresponda si se trata de un pago al extranjero.<\/p>\n
\u2022 Que exista una raz\u00f3n de negocios y sustancia econ\u00f3mica en la transacci\u00f3n<\/p>\n
\u2022 Que se determine una contraprestaci\u00f3n a valores de mercado.<\/p>\n
Respecto a este \u00faltimo requisito, es importante se\u00f1alar que desde la publicaci\u00f3n de las nuevas Gu\u00edas Internacionales de Precios de Transferencia de la OECD en enero del 2022, se introdujo a la mec\u00e1nica de valoraci\u00f3n de una regal\u00eda la aplicaci\u00f3n del proceso DEMPE1 mediante el cual se deben considerar a todas las empresas o personas que participan en el desarrollo del intangible en cuesti\u00f3n. En otras palabras, se elimina definitivamente el antiguo criterio respecto a que el due\u00f1o jur\u00eddico debe tener el mayor beneficio (en ocasiones el \u00fanico beneficiario) de la explotaci\u00f3n del intangible.<\/p>\n
Como se puede apreciar, la mec\u00e1nica para determinar el precio de mercado aplicable a una regal\u00eda ha dejado atr\u00e1s (aunque no eliminado del todo), la comparabilidad de contratos vs contratos que sol\u00eda utilizarse en los reportes anteriores, esto debido a la dificultad t\u00e9cnica de que dichos contratos cumplieran con los distintos aspectos de comparabilidad necesarios (industria, mercado, tipo de intangible, derecho otorgado, per\u00edodo, etc).<\/p>\n
Bajo este nuevo escenario, el an\u00e1lisis funcional y el proceso DEMPE son ahora la columna vertebral en la determinaci\u00f3n del precio de mercado para una regal\u00eda entre partes relacionadas.<\/p>\n
No debemos olvidar que, en la pr\u00e1ctica, solemos encontrarnos con otros problemas previos cuando se trata de intangibles y los m\u00e1s comunes son:<\/p>\n
\u2022 El intangible no est\u00e1 registrado en contabilidad<\/p>\n
\u2022 No se ha realizado el an\u00e1lisis relativo a los beneficios futuros fundados en la explotaci\u00f3n del intangible<\/p>\n
\u2022 No se cuenta con acuerdos contractuales s\u00f3lidos o \u00e9stos no se respetan en la aplicaci\u00f3n diaria<\/p>\n
\u2022 Existen comparables internos que comprometen el an\u00e1lisis<\/p>\n
Por si estos temas no fueran ya por s\u00ed mismos complejos, debemos adicionar otras consecuencias fiscales que deben considerarse al pagar una regal\u00eda, entre estas destaca el que el posible pago de una regal\u00eda sea objeto de un est\u00edmulo fiscal en el pa\u00eds de residencia del receptor de la regal\u00eda y que, por ende, pudiera ser considerada como un pago sujeto a un REFIPRE y, por lo tanto, ser no deducible bajo la aplicaci\u00f3n de lo dispuesto por el art\u00edculo 28 fracci\u00f3n XXIII de la LISR.<\/p>\n