En este breve bolet\u00edn t\u00e9cnico, queremos resaltar las serias implicaciones fiscales del alcance que tiene el concepto del Establecimiento Permanente (EP) en el ampl\u00edsimo universo de las transacciones internacionales inter-compa\u00f1\u00eda, (sean, o no, entre partes relacionadas). Para ello comentaremos una reciente resoluci\u00f3n de los tribunales de la India que se gener\u00f3 en el \u00e1mbito hotelero internacional y que, dada su relevancia, consideramos que es \u00fatil para usarla como punto de an\u00e1lisis respecto a las consecuencias que se pueden generar provenientes de la gran cantidad y variedad de contratos de prestaci\u00f3n de servicios que, hoy en d\u00eda, son muy comunes no tan solo en la industria hotelera, sino, pr\u00e1cticamente, en todos los segmentos de negocios.<\/p>\n
De manera muy concreta, se\u00f1alaremos que la materia de la discusi\u00f3n jur\u00eddica entre el contribuyente y el fisco local se bas\u00f3 en definir dos temas muy precisos:<\/p>\n
a) La existencia o no de un EP para el prestador del Servicio (residente extranjero)<\/p>\n
b) La existencia o no del pago de una regal\u00eda (tema que no se analiza en este momento).<\/p>\n
El contrato analizado se refiere a \u201cServicios Estrat\u00e9gicos de Supervisi\u00f3n<\/strong>\u201d (SES) cuyo objetivo central es: Proveer servicios de planeaci\u00f3n estrat\u00e9gica y Know-How, para asegurarse que el hotel se desarrolle y opere de manera eficiente con servicios completos de alta calidad internacional. El contrato contemplaba visitas peri\u00f3dicas de personal del prestador a las instalaciones del hotel, aunque si bien dichas visitas no se prolongaron durante el a\u00f1o a m\u00e1s de 180 d\u00edas.<\/p>\n En esencia, la Corte de Apelaciones de la India concluy\u00f3 que el prestador de servicios (residente fiscal de los Emiratos \u00c1rabes Unidos) Si hab\u00eda constituido un EP en la India bajo los siguientes elementos del contrato:<\/p>\n \u2022 Tuvo control suficiente sobre las instalaciones puestas a su disposici\u00f3n en el hotel (al margen del tiempo invertido en las visitas f\u00edsicas realizadas a las instalaciones del cliente), incluso citan el caso de Corte Suprema en el caso de la F1 y el Gran Premio de la India).<\/p>\n \u2022 Se le da fuerte influencia al hecho de que la redacci\u00f3n del convenio le da derechos importantes al prestador respecto al manejo de informaci\u00f3n financiera y operativa del Hotel.<\/p>\n \u2022 SES otorga un nivel importante de acceso al hotel sin restricciones e incluso cierto nivel de control sobre las instalaciones.<\/p>\n \u2022 La duraci\u00f3n de 20 a\u00f1os del contrato tambi\u00e9n da cierta idea del nivel de permanencia. El tipo de servicio prestado, la duraci\u00f3n y lo invasivo de la forma en que se presta otorgan certeza del espacio f\u00edsico a disposici\u00f3n del prestador y, por ende, la existencia del EP.<\/p>\n \u2022 En adici\u00f3n, temas vinculados a la contrataci\u00f3n de personal, asignaci\u00f3n del personal del prestador para visitar el hotel, preponderancia sobre el plan estrat\u00e9gico, son elementos de control que permiten asumir que existe un lugar de negocios a disposici\u00f3n del prestador.<\/p>\n Como se puede ver, la decisi\u00f3n se ha basado en el alcance del propio contrato vinculandolo a las diferentes definiciones contenidas en la Ley Local, el Tratado Fiscal existente entre ambos pa\u00edses y en los propios comentarios del Modelo Convenio de la OECD.<\/p>\n Como consecuencia de esta resoluci\u00f3n y de la existencia de un EP para el prestador, dicho EP es sujeto del pago de impuesto sobre la renta en la India con las consecuentes afectaciones que de ello derivan.<\/p>\n Evidentemente, ahora faltar\u00eda el an\u00e1lisis respecto a los ingresos atribuibles a dicho EP para poder definir el nivel de tributaci\u00f3n real.<\/p>\n