החלטת המיסוי בתחום שינוי מבנה חברות שפורסמה לאחרונה על-ידי רשות המיסים, עוסקת בסוגיה של העברת בעלות מניות מבעלות חברה זרה לחברה ישראלית במקרה של בעל מניות ישראלי. בסלנג המקצועי מדובר על שינוי מבנה לפי סעיפי 104 לפקודת מס הכנסה.
היות והחוק קובע כי כל שינוי מבנה הוא בעצם עסקה במניות שחייבת בדיווח ובתשלום מס על-ידי בעלי המניות. לפיכך, כאשר בעל מניות או בעלי מניות מעוניינים לערוך שינוי במבנה ההחזקות בקבוצת חברות שבבעלותם, העסקה במניות חייבת בדיווח ובמס.
אף על פי כן, במטרה להקל על האזרח בביצוע שינוי מבנה החזקות בנכסים שברשותו מבלי לשלם מס בביצוע השינוי. פקודת מס הכנסה וקבוצת סעיפי חוק המכונה בסלנג סעיפי 104 (בפועל אלו סעיפים 103-105 לפקודת מס הכנסה) נועדו למקרים אלו.
שינוי מבנה ההחזקות לא יניב הכנסה בפועל לבעל המניות שבעזרתו ישלם מס, שכן ה"מכירה" הינה פעולה פנימית ולא לגורם חיצוני.
סעיפים אלו חוקקו לשם כך, לאפשר תכנון מס שתחת הגדרות ותנאים מסוימים יאפשר דחיית תשלום המס בעת ביצוע עסקת שינוי מבנה. הדחייה מתאפשרת בהתאם לסעיפים אלו עד למועד שבו ימכרו ההחזקות לגורם חיצוני על-ידי בעל המניות ויתקבל תשלום עבורם.
בעלי העסקים מכנים עסקת שינוי מבנה זו "כפטור ממס", שכן תיאורטית הדחייה תקפה לנצח, כל עוד בעל המניות לא מוכר את החזקותיו.
החלטות מיסוי ניתנות על-פי רוב לפני ביצוע העסקה, "פרה-רולינג", אותה החלטת מיסוי קובעת את התנאים המחייבים את החברה. זאת משום שלא ניתן בפועל לבחון את המצב העסקי בפועל ולוודא שאכן התרחשה.
על כן, מס הכנסה קובע מגבלות והתחייבויות שעל החברה לעמוד בהן על-מנת שהחלטת המיסוי תתקיים בפועל.
רשויות המס יכולות לבצע ביקורת במהלך או לאחר ביצוע הפעילות העסקית לבדוק כי התנאים להם התחייבה החברה התקיימו. במידה וקוימו הרי שתיושם החלטת המיסוי ויתבצע תשלום או ינתן פטור בהתאם להחלטת המיסוי. באם התנאים לא התקיימו והחברה חרגה מהקריטריונים שנקבעו, הרי שרשויות המס רשאיות לקבוע מס לפי שיקול דעתם. מצבים כאלו על-פי רוב גוררים דיון בין הצדדים להשגת הבנה מחודשת או קביעת שומת מס חדשה.
העקרונות לקבלת פטור כפי שנקבעו בהחלטת המיסוי מספר 3629/19, עקרונות אלו ברובם הם עקרונות קבועים הנדרשים ברוב החלטות המיסוי מסוג זה לגבי שינוי מבנה חברות.
אלו העקרונות שנקבעו:
להרחבה ראה – החלטת מיסוי מספר 91/3263, פקודת מס הכנסה – שינויי מבנה. הנושא: העברת מניות מחברה זרה לחברה תושבת ישראל.